Экспертиза АКОН легла в основу отрицательного заключения Минэкономразвития РФ об оценке регулирующего воздействия на проект ФЗ в части ужесточения ответственности УО за нарушение лицензионных требований

Минэкономразвития РФ в рамках проведения оценки регулирующего воздействия проектов нормативных правовых актов, проектов поправок к проектам федеральных законов, рассмотрело проект федерального закона «О внесении изменений в ЖК РФ и иные законодательные акты Российской Федерации (в части ужесточения ответственности управляющих организаций за нарушение лицензионных требований)» (далее – проект акта), разработанный и направленный для подготовки настоящего заключения Минстроем России (далее – разработчик).

Минэкономразвития России были проведены публичные консультации по проекту акта в период с 16 мая 2016 г. по 23 мая 2016 г. 
По итогам проведения публичных консультаций по проекту акта в Минэкономразвития России поступила сводная позиция Ассоциации компаний, обслуживающих недвижимость (АКОН), подготовленная на основе обобщения обращений компаний-участников, партнеров Ассоциации и других организаций, содержащие ряд замечаний и предложений в отношении предлагаемого проектом акта регулирования, учтенных в заключении.
По результатам рассмотрения проекта акта, сводного отчета, с учетом представленной участниками публичных консультаций по проекту акта информации Минэкономразвития России, в том числе, обращает внимание на наличие следующих замечаний к проекту акта, где были учтены и прямо использованы аргументы экспертов компаний-участников, партнеров Ассоциации.
1. Согласно части 4.2 статьи 20 ЖК РФ в редакции проекта акта основанием для проведения внеплановой проверки являются поступления, в том числе посредством системы, в орган государственного жилищного надзора (далее –ГЖН), орган муниципального жилищного контроля обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц о фактах нарушения установленных проектом акта требований. 
Обращаем внимание, что данная формулировка позволяет любому гражданину Российской Федерации или юридическому лицу (не являющемуся собственником (нанимателем) помещения или потребителем коммунальных услуг в данном доме) подать заявление в органы ГЖН с целью инициирования проведения внеплановой проверки управляющей организации, при этом указанные нарушения никак не будут связаны с нарушением прав данного гражданина или юридического лица. Вместе с тем в соответствии с положениями статьи 161 ЖК РФ управление многоквартирным домом (далее – МКД) должно обеспечивать надлежащее содержание общего имущества собственников помещений. При этом положения статьи 162 ЖК РФ устанавливают, что стороной договора управления является именно собственник помещения. 
Таким образом, при реализации части 4.2 статьи 20 ЖК РФ в редакции проекта акта возникают следующие риски:
1) Поступление необоснованных жалоб со стороны лиц, не являющихся собственниками (нанимателями) помещений в МКД, управление которым осуществляет управляющая организация;
2) Вытеснение одной управляющей организацией другой с рынка управления МКД посредством поданных заявлений в органы ГЖН;
3) Значительное увеличение объема работ органов ГЖН за счет увеличения количества жалоб.
2. Проектом акта предлагается дополнить статью 199 ЖК РФ частью 2.2, в соответствии с которой лицензия аннулируется по решению лицензионной комиссии на основании предоставления органа ГЖН субъекта Российской Федерации, в случае если в течение 6 месяцев с момента выдачи лицензии либо с момента исключения из реестра лицензий всех МКД, деятельность по управлению которыми осуществлял лицензиат, в реестр лицензий не было включено ни одного МКД.
Полагаем, что такие сжатые сроки в некоторых случаях не позволят управляющей организации провести установленные законодательством Российской Федерации процедуры для включения МКД в реестр лицензий такой управляющей организации. 
Таким образом, считаем необходимым установить срок 12 месяцев либо дополнительно обосновать установленный данным положением срок в 6 месяцев.
3. Частью 2 статьи 2 проекта акта предлагается внести изменения в статью 14.1.3 КоАП РФ, в соответствии с которой осуществление предпринимательской деятельности по управлению МКД с грубым нарушением лицензионных требований влечет наложение административного штрафа.
на должностных лиц в размере от 100 000 до 250 000 рублей или дисквалификацию на срок до 3 лет; 
на индивидуальных предпринимателей – от 350 000 до 400 000 рублей или дисквалификацию на срок до 3 лет; 
на юридических лиц – от 350 000 до 400 000 рублей.
В соответствии с постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 15 июля 1999 г. № 11-П санкции штрафного характера должны отвечать требованиям справедливости и соразмерности. Принцип соразмерности, выражающий требования справедливости, предполагает установление публично-правовой ответственности лишь за виновное деяние и дифференциацию ответственности в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обусловливающих индивидуализацию при применении взыскания.
Предлагаемые виды наказания несоразмерны с нанесенными убытками потребителям жилищно-коммунальных услуг. Например, по информации участников публичного обсуждения, указанные в проекте акта суммы штрафов по некоторым МКД соразмерны с годовым платежом за содержание и ремонт общего имущества. Наложение такого штрафа может привести к банкротству и ликвидации данных организаций, а дисквалификация может лишить всех доходов должностного лица или юридического лица даже за незначительные убытки, причиненные потребителю услуг.
Устанавливаемый размер административного штрафа должен быть экономически обоснован с точки зрения общественной опасности и соразмерности содеянному правонарушению. Размер следует устанавливать дифференцировано вышеуказанным принципам административного права.
Таким образом, считаем целесообразным в статье 14.1.3 КоАП РФ ужесточить административную ответственность в виде штрафа или дисквалификации только для должностных лиц.
В своем заключении Минэкономразвития РФ делает вывод, что в проекте акта выявлены положения, вводящие избыточные обязанности, запреты и ограничения для физических и юридических лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности или способствующие их введению, а также положения, приводящие к возникновению необоснованных расходов физических и юридических лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а также бюджетов всех уровней бюджетной системы Российской Федерации.
Ассоциация АКОН благодарит экспертов компаний-участников и партнеров за ценные замечания, предложения и рекомендации, предоставленные для подготовки заключения Минэкономразвития РФ об оценке регулирующего воздействия на проект ФЗ в части ужесточения ответственности УО за нарушение лицензионных требований.

Заключение Минэкономразвития России от 2 июня 2016 года № 16366-ОФ/Д26 и Обзор.